©©©P:foxhunter
Самя новая редакция:
К вопросу об уголовной ответственности АВМ-а, занимающегося распространением и рекламированием порно-материалов.
1). Правовым основанием привлечения к уголовной ответственности является статья 242 УК РФ от 13/06/96. В которой указывается:
«Незаконные изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера.»
Т.е. данный состав преступления относится к формальным составам, что значит достаточно установления факта наличия указанных в статье деяний независимо от нанесения ущерба (здоровью и нравственности граждан как объекту преступления).
Вывод: каждый АВМ, достигший возраста 16 лет подпадает под действие данной статьи.
Непосредственным объектом преступления является общественная нравственность в сфере сексуальных отношений.
Предметом выступают порнографические материалы и прадметы.
По мнению доктора юридических наук, Жевлакова Э.Н. под порнографическими материалами следует понимать «живописные, графические, литературные, музыкальные и иные издания, в которых грубо натуралистически, непристойно изображается половой акт с акцентом на физическом контакте половых органов и на физиологию половых отношений»
8 декабря 2003 года был добавлен новый состав: Статья 242.1. Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних
Статья 242.1
1. Изготовление, хранение или перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних, а равно привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, -
наказываются лишением свободы на срок до шести лет.
2. Те же деяния, совершенные:
а) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним;
б) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;
в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, -
наказываются лишением свободы на срок от трех до восьми лет.
Без комментариев. Основная масса АВМ этим не занимается, а значит им это не грозит. Но как раз следственные органы ориентированы в основном на эту категорию дел. Обратите внимание на санкцию.
А статья 242 даже ответственность предусматривает значительно низкую: наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до двух лет.
Но это теория права. Рассмотрим практику.
2). Чтобы привлечь АВМ-а к ответственности необходимо согласно УПК РФ от 18/12/01 возбудить УД, поводами и основанием к которому могут быть (исчерпывающий перечень):
1) заявление о преступлении;
2) явка с повинной;
3) сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников.
А также посредством составления рапорта сотрудниками милиции (прокуратуры)
Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.
Во-первых, что конкретно является основанием? Наличие сведений о распространении, рекламировании. Таким сведением как раз и является сам фришник, галера, сидж, топ и т.п., на которых размещены порноматериалы.
Так. Состав преступления есть, основание есть. Чтобы началось производство по уголовному делу необходим повод.
Поводом к возбуждению дела на АВМ-а может быть либо «малява» соседей/знакомых (отсюда вывод о том, что надобно держать язык за зубами), самосдача (без комментариев), сообщение из иных источников. Поговорим про иные.
Это как раз Интернет. Два способа: непосредственно через сайт и через форум. Непосредственно через сайт: никто не будет проверять с какой страны владелец и как его зовут, чем живёт, где живёт, привлекался ли и т.д., если это не зона .РУ. Представьте себе такую абсурдную ситуацию: наш советский следак сидит за компом и ежедневно проверяет все (!!!) англоязычные сайты на предмет
Нахождения русских адверов. Для этого ему надо ежедневно переписываться в владельцем американского (это к примеру) сервера на английском языке, запрашивать все логи и попутно 1000 раз быть посланным на.… То есть вариант отпадает.
Здесь справедливо порассуждать о действии уголовного закона в пространстве. Лично моё мнение: УК распространяется на территорию РФ и на граждан в ней проживающих. В ст. 242 не указано, что «…распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов…» относится к определённой территории.
Но очевидно, что это относится исключительно к РФ, так как объектами преступления согласно доктрине уголовного права могут быть только такие, которые подпадают под действие РФ – то есть находящиеся на её территории. Для Закона безразлично то, что совершается по отношению к гражданам иностранных государств на их территории, если эти деяния там декриминализованы (не влекут уголовной ответственности). Это правило необходимо применять исключительно только к составу о распространении-рекламировании, т.е. в зависимости от объективной стороны преступления.
Так, например, вам никто не запрещает держать в Амстердаме в камере хранения килограмм марихуаны, а также впоследствии, находясь в РФ, продать этот килограмм посредством электронного обмена документами. Дела ведёте здесь, а вещи, выведенные из гражданского оборота, храните в другом государстве, где это разрешено. Мало того, вы и продаёте этот килограмм не в РФ, а в Голландии, тем самым не нарушая уголовного Закона. А вот если вы траву выращиваете здесь, а продаёте её там, то тут очевидно нарушение законодательства РФ. Улавливаете аналогию?
Разберём объективную сторону:
1. Незаконные изготовление в целях распространения или рекламирования. Это деяние неоспоримо относится к разрешению Российским судом. За неё то, как правило, и сажают на срок до 2-х лет. Особых правовых проблем доказывания и привлечения к ответственности нет.
2. Распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов. Этим занимается основная масса АВМ. Как показало моё изучение УД за 2001-2003 года моего города - за это срок не дают. Вот здесь то и следует подумать о статье 12 УК: «Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации.
Граждане Российской Федерации и постоянно проживающие в Российской Федерации лица без гражданства, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по настоящему Кодексу, если совершенное ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве…»
Здесь АВМ распространяет порево где угодно, только не в зоне .РУ (а значит не в РФ). И если он не нарушил законов, к примеру американской 2257, то и судить его не будут. ПОЧЕМУ? А потому, что УК действует только в пределах государственных границ РФ. Можно конечно поспорить по этому поводу, но как я думаю, данный состав следует относить к протяжённым во времени и пространстве. То есть начинается оно на территории РФ (причём на момент начала деяния не содержат признаков преступления и поэтому несправедливо применять норму о приготовлении к преступлению), а заканчивается на территории других государств. И вот только когда оно закончилось, можно говорить о совершении преступления. Но. Закончившись – оно уже не содержит признаков преступления, т.к. оно закончилось (а значит и совершено) на территории государства, где отсутствует ответственность за неквалифицированное распространение. То есть общественная нравственность в сфере сексуальных отношений российских граждан не затронута. (см. пример про марихуану).
3). Доказательства и доказывание. Чтобы доказать виновность – необходима доказательственная база. Она строится из прямых и косвенных доказательств. Причём без наличия прямых, как показывает практика, доказать виновность крайне сложно. Судьи стараются обосновывать свои решения на прямых, железных доказательствах.
Прямые: обнаружение на вашем сайте предмета преступления, т.е. самого порева.
Косвенные: почтовая переписка (с партнёрами, конфирмы постингов и т.п.), логи провайдеров.
Факт нахождения контента на HDD говорит только лишь о потреблении, а не о распространении. Так что это можно также отнести к косвенным доказательствам.
Чтобы привлечь, необходимо доказать факт распространения. Для этого необходимо достать идентифицирующую субъекта преступления информацию о том, что конкретный сайт создан и администрируем именно им.
Что нужно: Во-первых, сам сайт. Он есть. Во-вторых, человек. Тоже имеется.
В-третьих, соотнесение причастности человека к сайту. Если обвиняемый от ударов по почкам сам ничего не рассказал, то тут начинается долгая работа по общению с предоставителем сервера, провайдером на предмет раскрытия лог-файлов. Допустим, следователя никто не послал и вот они логи есть уже у него. НО. Но в логах записывается только информация об обращении к сайту, записи на него инфы, но никак нельзя доказать какая именно инфа записывалась. Так по делу о нарушении авторских прав Истец представил Суду в качестве доказательств логи провайдера о записи на сайт его произведения (фонограммы). Но доказать, что под этим именем ответчик загружал именно его произведение, а не чьё-либо иное доказать не удалось (ответчик конечно же заранее позаботился об удалении с сайта этой фонограммы). По аналогии можно утверждать, что никакой лог не расскажет сколько одежды было на фотографии и в какой позе там чего происходило.
В-четвёртых, в конечном итоге на суд прокурор должен представить сам предмет преступления (в целях обеспечения такого принципа судебного разбирательства как непосредственность исследования доказательств, а также проведение экспертизы на факт принадлежности порева к пореву). Это у нас сайт. Это можно сделать либо представив сам сервер (какой американец отдаст свой терара-гига-мега-байтный жёсткий советскому следователю?), либо обеспечить доступ к сайту непосредственно в зале суда. Ну, допустим, принесли туда старенький 386-й, ну вышли в сеть через час, а набрав в адреске имя вашего домена, ничего не обнаружили. Почему? Потому что вы, как умный человек, удалили оттуда все ХТМЛ-документы. А ещё не стоит забывать о том, что порево как таковое не распространялось на территории РФ.
В итоге прокурор не представил ни одного несомненного косвенного, ни одного прямого доказательства. А все сомнения трактуются в пользу подсудимого.
4). В случае же если вас всё-таки привлекают к ответственности, то я рекомендую поступать следующим образом:
Если вам пришла повестка о явке:
1. Срежте весь контент на балванки и относите друзьям.
2. Удалите все индекс-паги со всех своих серверов. Контент можно удалять только в крайних случаях. Уничтожьте (перенесите) почтовые сообщения.
Если к вам пришли домой и хотят отвести в участок для допроса в качестве обвиняемого/подозреваемого:
1. Если так, то либо в отношении вас уже возбуждено дело либо оно возбуждено, но обвиняемого ещё нет. Вы имеете весь комплекс прав, связанный с правовым статусом обвиняемого/подозреваемого. Важным правом является право на защитника (адвокат, законный представитель), через которого вы выполняете все работы по уничтожению доказательств.
2. На допросе не следует говорить лишнего и бравировать своим материальным положением (если вы, конечно, преуспевающий АВМ) – менты этого не любят. И даже, если на вас ничего не накопают, то потом долго не будут оставлять в покое. Доказательства по делам, связанным с преступлениями в Интернет, крайне сложно найти и закрепить. Не стоит способствовать. Не надо поддавться на приёмы «чистосердечное признание». В данном деле это мало вам поможет.
3. Лучше всего воспользоваться конституционным правом не свидетельствовать против самого себя.
4. Не надо говорить какой у вас провайдер. А чтобы это выяснить – им придется сильно потрудиться. А впоследствии ими потребуется санкция суда на производство следственных действий по вскрытию конфиденциальной информации. А если вы ничего им не скажите и у них будет мало первоначальных доказательств, то суд им откажет. Логи вскрыты не будут, а значит и проблем меньше.
Если к вам пришли с обыском:
1. Самое главное: проверьте есть ли у них санкция суда именно на обыск. Они могут прийти с постановлением о производстве выемки (санкция суда не требуется) и копаться в квартире. Если у них этой санкции нет, то пускай производят выемку за дверью, т.к., согласно Конституции и УПК РФ, никто не может проникнуть в жилище, иначе как по решению суда.
2. Допустим получили санкцию они. Начинают искать. Находят комп. Главное, чтобы не унесли весь комп (мышь, клаву, монитор, системник). По закону это не является источником доказательства. Источник – ХДД (желательно, чтобы он был уже отформатирован), который и подлежит изьятию. Но на практике дела обстоят иначе – забирают всё вместе с ковриком для мышки и игрушками младшего брата. Как с этим бороться? Есть только одно законное средство: написать в протоколе производства обыска своё несогласие с проводимыми действиями и впоследствии подать жалобу в прокуратуру.
Если дело дошло до суда:
1. Адвокат – само собой. Огромную роль играет специалист, которого вы найдёте и который потом будет говорить в вашу пользу на суде. Специалист будет убеждать суд в том, что доказательства, полученные из Интернет не могут однозначно говорить о вашей к ним причастности.
5). Выводы:
1. Деятельность АВМ-а-рапространителя условно законна.
2. Возбудить уголовное дело крайне сложно.
3. Доказать ещё сложнее.
Несмотря на вышесказанное следует перестраховываться:
1. По долгу не хранить мыла на своём компе. По крайней мере в незашифрованном виде.
2. Выходить через анонимный прокси.
3. Не использовать рушные мыла.
4. Применять технологию GPRS. Купите у кого-нибудь SIM-карту и выходите через мобильник в Интернет по делам, где по обычному телефону вас потенциально могут отследить. Это идеальный вариант. Так вас вообще не найдут.
5. Налаживать дружественные связи с тех-отделом вашего провайдера.
6. Никогда не сдавать позиций. Подумайте: лучше потерпеть боль в почках, чем лишаться 100-300k рублей, либо вообще угробить здоровье на зоне.
It`s all.